如何向造假上市公司索赔?律师手把手解答细节

1评论 2016-09-05 17:26:11 来源:金融界网站 没时间盯盘怎么办?

  在大智慧(行情601519,买入)信披违规被行政处罚结果出台后,更多的话题转向了投资者如何进行维权。随着投资们对于维护自身权益和法律认识的日益增强,在上市公司违法违规受到行政处罚后,需要面对广大投资者的索赔维权,甚至所付出的赔偿金远高于被处罚的金额。

  信披违规是比较通俗的说法,而在法律术语上称之为“虚假陈述”,简单的说,就是上市公司违反证券法律规定,对重大事件作出虚假记载、误导性陈述,或者发生重大遗漏、不正当披露信息的行为,例如:重大财务造假、隐瞒重大关联交易等。

  大智慧正是因为虚假陈述被证监会处以60万元罚款,包括董事长在内的5名责任人员采取5年证券市场禁入措施。看上去60万元的罚款对于上市公司来说似乎并不严厉,但这已经是证监会在职权范围内的顶格处罚。而随着这份行政处罚的出台,浙江裕丰律师事务所高级合伙人、副主任厉健律师分析,根据大智慧处罚决定、同期股东人数、股价跌幅等情况分析,预计大智慧投资者索赔人数和索赔总金额可能创下新纪录,在两年诉讼时效内,大智慧索赔人数可能超过数千人,索赔总金额可能会突破5亿元。

  根据《证券法》与2003年1月9日最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》的规定,上市公司因虚假陈述受到证监会、财政部等行政处罚(或人民法院生效刑事判决),权益受损的股民可以向有管辖权的法院提起民事赔偿诉讼,投资损失包括投资差额损失、印花税、佣金及利息,以维护自己的合法权益。

  每年因为虚假陈述遭受证监会行政处罚的上市公司不在少数,而其中一些“臭名昭著”的上市公司更是在被投资者索赔后付出了高昂的代价,已经有东方电子(行情000682,买入)案(4.42亿元)、银广夏案(约4.2亿元)、佛山照明(行情000541,买入)(约3.85亿元)、万福生科(行情300268,买入)案(约1.79亿元)、华闻传媒(行情000793,买入)案(约1亿元)、科龙电器(约3000万元)、东盛科技(约2500万元)等案,其中,杭州中院审结的股民诉杭萧钢构(行情600477,买入)案,更是被最高法院评选为“全国法院十大调解案例”榜首。

  目前已经有律师代理投资者向大智慧提起了证券虚假陈述民事诉讼,金融界网站也接到一些投资者询问,在上市公司虚假陈述违规后,如何进行诉讼赔偿,对于整个诉讼流程和诉讼成本十分关心,为此金融界网站连线厉健律师,解答投资者关心的维权诉讼问题:

  金融界:在一些上市公司被证监会调查阶段就有投资者开始做维权准备,那么虚假陈述索赔需要具备什么条件法院才会受理呢?

  厉健:根据司法解释,具备下列情形之一,权益受损的股民可以起诉索赔:1、证监会或派出机构对上市公司作出行政处罚;2、财政部或其他有权机关对上市公司作出行政处罚;3、被人民法院认定有罪,作出刑事判决。一般在上市公司公告行政处罚决定(或刑事判决)前,就有专业律师为投资者提供法律咨询,但要在行政处罚决定后才会确定具体索赔条件。

  金融界:除了虚假陈述,像上市公司或者一些个人因为内幕交易、操纵市场受到行政处罚,投资者一样可以提起民事赔偿吗?

  厉健:股民证券索赔主要集中在虚假陈述领域,自2003年最高人民法院发布证券虚假陈述民事赔偿司法解释至今,这类案件诉讼机制已经很成熟。而内幕交易、操纵市场民事赔偿司法解释尚未出台,维权诉讼在前期探索阶段。

  金融界:目前涉及虚假陈述的民事诉讼的胜诉率是多少?

  厉健:自2001年彭淼秋诉嘉宝实业虚假陈述民事赔偿案首次获赔以来,大约80%以上的原告通过调解或判决,获得了部分或全部赔偿,赔偿方式包括现金或股票。在虚假陈述民事赔偿方面,23年来,全国约有20000名股民以证券虚假陈述为由起诉索赔,涉诉标的额约20亿元,有一百余家因虚假陈述被处罚或被制裁的上市公司被诉,毕马威、德勤、普华永道会计师事务所等几家国际著名审计机构的在华分支机构也被列入被告。

  金融界:对于投资者来说,向法院提起诉讼时候需要准备哪些资料?

  厉健:索赔时应提供:身份证复印件、证券开户信息查询单(包括姓名、身份证号、沪深证券账号,营业部盖章)、加盖证券公司营业部印章的股票交易对账单原件(从第一次买入大智慧打印到现在或全部卖掉之日)、联系电话手机及地址邮编,其中对账单原件是索赔证据的关键点。

  金融界:股票交易对账单必须到股民开户证券营业厅打印吗?需要哪些手续?如果遇到阻碍怎么办?

  厉健:投资者持证券账户卡和身份证,向开户证券营业部打印对账单、开户信息查询单。对帐单的对账时间从首次买入该股票到全部卖出之日(或2015年6月底),要有姓名、股东帐号、资金帐户、买卖日期、成交单价、成交数量、股票名称、股数余额、印花税、佣金等。每页均盖证券公司营业部业务章(或对账单专用章),如有多页,还需盖骑缝章。

  证券开户信息查询单,要求有姓名、身份证号、沪深证券账号等,具体格式不限,由证券公司营业部盖章。营业部有义务为投资者提供对账单和开户信息查询单原件,如果遇到阻碍,可以向营业部负责人反映,或者向当地证监局投诉。

  金融界:一些投资者向我们反映他们距离开户证券营业部较远,甚至在不同城市,可不可以网上打印或者邮寄?

  厉健:能否网上打印或者邮寄对账单,需要投资者联系开户营业部,但上述对账单资料必须齐全。

  金融界:投资者到哪个法院起诉上市公司是根据什么界定的?

  厉健:根据最高法院虚假陈述司法解释第8条:虚假陈述证券民事赔偿案件,由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖。像对大智慧的诉讼就在其管辖法院上海市第一中级人民法院。

  在一些较为复杂有多个被告人的案件中,最高法院虚假陈述司法解释第9条:投资人对多个被告提起证券民事赔偿诉讼的,按下列原则确定管辖:(一)由发行人或者上市公司所在地有管辖权的中级人民法院管辖。但有本规定第十条第二款规定的情形除外。(二)对发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人提起的诉讼,由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。(三)仅以自然人为被告提起的诉讼,由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

  金融界:为什么此次大智慧的索赔均价要高于27.58元/股?这个索赔均价是如何界定的?

  厉健:27.58元/股是基准价,2015年5月4日至5月27日期间大智慧可流通股票换手率达到100%,这段时间股票平均收盘价为27.58元/股。如果投资者符合索赔条件,并在2015年5月27日后继续持有股票,一般按买入均价减去基准价27.58元/股来计算差额损失,依据是最高法院虚假陈述司法解释第32条:投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间,每个交易日收盘价的平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。

  金融界:大智慧虚假陈述索赔,投资者需要符合什么索赔条件?

  厉健:根据司法解释,索赔条件为:在2014年2月28日至2015年4月30日期间曾买入大智慧股票,并在2015年5月1日后卖出或继续持有股票的投资者,可以索赔损失(包括差额损失、佣金、税金、利息等)。符合上述条件的投资者,只要买入均价高于27.58元/股,就可以索赔买入均价与27.58元/股的差额损失。

  金融界:为什么在欣泰电气(行情300372,买入)的投资者索赔中,对于索赔条件存在争议?

  厉健:大智慧索赔条件清晰是因为证监会明确认定2013年年报中虚增利润,因此立案调查日期很明确,所以律师对索赔条件、基准价观点一致,欣泰电气因为涉及多项违法行为,所以索赔条件分好几种情况,各方争议也比较大,最终还要看法院采纳哪个索赔条件。

  2014年2月28日大智慧发布2013年年报(虚假陈述实施日),2015年4月30日晚大智慧发布被证监会调查公告(虚假陈述揭露日)。根据最高法院虚假陈述司法解释,投资者在被告虚假陈述期间买入股票,并在揭露日后卖出(或继续持有)股票,可以依法索赔损失。

  补充说明:上述索赔条件是专业律师根据大智慧违法事实、司法解释规定拟定,供投资者索赔参考,最终以法院认定为准。

  金融界:投资者在索赔期内进行多笔买卖,有赚有赔,可否对于亏损部分进行赔偿?还是要判定整体盈亏?

  厉健:这种情况能否索赔,涉及不同的计算方法,索赔金额也不同,最终由法院来决定。参考上海市第一中级人民法院以往案例,一般是按实际买入成本(即被告违法期间,投资盈亏相抵)作为买入均价。

  金融界:对于索赔股份有没有额度要求?100股也能索赔?需要哪些手续?

  厉健:一般来说,没有索赔额度要求。100股也可以索赔,委托手续和1000股、10000股索赔都是一样的。如果索赔金额几百元、几千元,提醒投资者考虑个案维权成本,这类案件需要办理身份证公证书(或户籍证明),法院要求每位投资者单独起诉、合并审理,索赔周期至少半年、一年以上,可能分摊律师异地差旅费。

  投资者索赔需要向律师提供:身份证复印件、证券开户信息查询单原件、对账单原、联系电话手机及地址邮编等。律师首先将免费为提供材料的投资者确定是否符合条件,并计算是否存在损失。如果投资者符合索赔条件并决定委托起诉,律师将进一步提供委托诉讼文件。

  金融界:索赔诉讼费花费是多少?诉讼时间是多久,需要走那些程序?其中需要原告亲自到场有哪些?

  厉健:总体来说,这类案件维权成本是很低的,主要包括诉讼费和律师费。

  1、关于诉讼费用,根据国务院《诉讼费用交纳办法》规定,诉讼费一般在索赔金额的2%上下,例如索赔2万元,预交诉讼费300元;索赔10万元,预交诉讼费2300元。诉讼费最终是由败诉方负担。到目前为止,这类案件大部分都是由被告公司负担。

  2、关于律师费,其实投资者不必有太多顾虑,委托专业律师代理这类案件,通常采用风险代理方式,即律师不事先收取律师费,只有在官司打赢、投资者获得赔款后,再按双方协议约定的适当比例支付律师费。

  3、关于差旅费,在部分案件中,根据异地法院远近情况,投资者可能需要分摊小额差旅费,一般不超过1000元/人。

  这类案件索赔周期,主要取决于审理法院、索赔总人数、索赔总金额、公司状况等,有些法院大概6个月或一年左右结案,有些法院可能需要2年左右才能结案。

  索赔流程:投资者按要求向律师邮寄对账单等资料,律师审核后回复是否符合条件、索赔金额、后续事宜。如果投资者符合起诉条件并决定委托起诉,律师将提供进一步准备起诉的材料给投资者。双方可以邮寄办理委托手续,投资者无需亲自前往法院,胜诉后,律师向投资者邮寄裁判文书、汇出执行款。

  金融界:可否通过律师全权代理?代理费用是多少?

  厉健:这类案件通常采用风险代理方式,一审、二审、执行全权委托律师代理。代理费比例由投资者和律师协商确定。

  金融界:通过律师集体索赔和投资者自己到法院上诉有什么区别?

  厉健:投资者可以委托律师代理,也可以自己直接向法院起诉。建议投资者尽量委托专业律师代理索赔。这类诉讼案情重大、疑难、复杂,专业性很强,诉讼周期比较长,投资者自己单独起诉维权成本较高、诉讼风险较大。委托经验丰富、知名度较高的专业律师代理,有利于股民“抱团取暖”,获赔概率会明显加大,诉讼风险可以尽量降低。

  金融界:最后一个问题,也是投资者最为关心的问题,证监会已经处罚大智慧,是否可以说投资者上诉一定可以胜诉?是否存在变局?

  厉健:根据证监会行政处罚认定的大智慧违法事实,以及最高法院虚假陈述司法解释,参考此前同类案件,大智慧索赔胜诉概率很大。但是,索赔结果仍有可能存在变数,例如:法院最终认定的索赔条件、计算方法、系统风险因素,公司是否有调解意愿,公司资产能否足额履行赔款义务等。

  延伸阅读:同样是虚增收入 为什么欣泰电气死了而大智慧活着

关键词阅读:上市公司造假 索赔 虚假陈述 信披违规 大智慧

责任编辑:郭冀川 RF13327
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